SpyLOG







Вернуться назад


20.12.2011

Самые значимые изменения в налоговом и корпоративном законодательстве за 2010-2011гг.


       Наиболее значимым событием в области корпоративного законодательства России за последние два года является публикация проекта изменений Гражданского кодекса РФ. Проекты изменений в разделы I, II, III, VI, VII Гражданского кодекса Российской Федерации были разработаны Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и представлены на открытое обсуждение в ноябре 2010 года. Эти изменения настолько обширны и всеобъемлющи, что не представляется возможным обозреть их все в тесном формате небольшой заметки или статьи. Неравнодушным рекомендуем непосредственно ознакомиться с текстом предлагаемых изменений и составить о них собственное мнение. Кроме того, следует принять во внимание, что к настоящему времени указанные изменения не внесены в Государственную Думу РФ в качестве законопроекта, в связи с чем финальный вариант изменений может отличаться от существующего на сегодняшний день.
       В свете грядущих изменений основополагающего документа частного права России изменения, произошедшие в корпоративном законодательстве за последние два года, видятся не столь значительными, однако, по нашему мнению, следует обратить внимание на следующие новшества.
      Закон «Об акционерных обществах» пополнился статьей 92.1, позволяющей акционерным обществам, волею судеб образовавшимся в порядке создания публичных компаний (например, в процессе приватизации), но фактически не являющимся таковыми, освободиться по решению общего собрания акционеров от обязанностей публичного раскрытия большого количества информации об обществе. Норма закона получила свое развитие в специальном законодательстве и подзаконных актах ФСФР.

      Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», существенно изменившийся в 2009 году, в 2010 году позволил участникам общества вносить вклад в уставный капитал путем зачета встречных требований к обществу. Таким образом, займы, выданные участниками, могут быть трансформированы в увеличение доли соответствующих участников в уставном капитале общества без дополнительных транзакций.
      В целом корпоративное законодательство России за последние два года не претерпело каких-либо значительных изменений, однако характерным является формирование судебной практики по корпоративным спорам, в том числе принятие высшими судебными органами государства решений, знаменующих поворот судебной практики в области применения корпоративного законодательства.
      Так, продолжая затронутую выше тему займов участников (акционеров), выданных обществу, нельзя не отметить Постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 15 ноября 2011 г. по иску ОАО «Угольная компания «Северный Кузбасс» к МИФНС (дело № А27-7455/2010). Фактически решение высшей судебной инстанции страны констатировало применение в Российской Федерации принципов «недостаточной (тонкой) капитализации» (thin capitalization), согласно которым, в частности, объем обязательств общества перед иностранными акционерами не должен существенно превышать размер его собственных средств. В случае же нарушения принципов недостаточной капитализации процентные выплаты, осуществляемые обществом-заемщиком своим иностранным акционерам, не могут быть признаны обоснованными расходами при налогообложении прибыли общества и фактически подлежат выплате за счет чистой прибыли общества, то есть приравниваются к дивидендам с соответствующими налоговыми последствиями.
      Важной является тенденция законодательства и судебной практики, заключающуюся в стремлении максимально обеспечить стабильность гражданского оборота, даже при наличии формальных оснований для признания сделки недействительной. Так, в 2009 году законы об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью получили расширенный список оснований для отказа в признании недействительной крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего корпоративного одобрения.
      Знаковым является Постановление Президиума ВАС РФ №18067/09 от 27 апреля 2010 г. которым сформулировано некоторое исключение из ст. 168 ГК РФ, мотивированное недопустимостью возложения на контрагента акционерного общества рисков последствий нарушения обществом требований, предусмотренных законом и определяющих внутренние взаимоотношения в данном обществе, тогда как проверка соблюдения таких требований для контрагента общества является, по мнению ВАС РФ, затруднительной, а в ряде случаев невозможной. Таким образом, возможность признания сделок недействительными теперь связывается исключительно с недобросовестностью контрагента.
      В этом свете становится весьма затруднительным и оспаривание сделок на основании ст. 10 ГК РФ (злоупотребление правом) во взаимосвязи со ст. 168 ГК РФ. Здесь можно отметить показательное Постановление ВАС РФ №1795/11 от 13.09.2011 г., констатировавшее, что нарушение органами управления общества обязанности действовать в его интересах разумно и добросовестно, выразившееся в совершении сделок на предположительно невыгодных для общества условиях, само по себе не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных от имени общества. Для квалификации таких сделок как ничтожных необходимо установить наличие либо сговора между руководством общества и контрагентом, либо осведомленности контрагента о ненадлежащих действиях руководства общества (т. е. пресловутую недобросовестность контрагента). Вместе с тем занижение цены контрактов и впоследствии выявившаяся убыточность заключенных сделок сами по себе не свидетельствуют ни о злоупотреблении правом со стороны контрагента, ни о наличии предусмотренных законом оснований для признания сделки ничтожной на момент ее заключения.

      Нельзя не отметить Постановление Президиума ВАС РФ №443/11 от 13.09.2011 г. В указанном Постановлении ВАС РФ поставил точку в вопросе о применении скидки на неконтрольный размер пакета при определении рыночной стоимости акций для целей их выкупа у миноритариев. Вопрос этот решен однозначно: рыночная стоимость одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100% пакета, так как только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета.
     Очевидно, что это решение ВАС РФ вынесено с целью поддержать миноритарных акционеров, фактически лишенных возможности влиять на решения, принимаемые обществом в его деятельности. Взамен отчуждения права голоса миноритариям предложена, по мнению ВАС, справедливая компенсация.
     О справедливости такой компенсации ведутся жаркие споры, но в свете изложенной позиции ВАС РФ эти споры могут лежать пока лишь в доктринальной области, поскольку суды обязаны следовать указаниям, данным высшим судебным органом России.

     Как видно из изложенного выше, акционеры (участники) обществ в существенной мере ограничены в возможностях оспаривания сделок, совершенных от имени общества, но в противоречие его интересам. В качестве правового механизма, обеспечивающего имущественные интересы общества от таких сделок, ФСФР разработало, а Правительство РФ в 2010 году внесло в Государственную Думу РФ проект федерального закона о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части привлечения к ответственности членов органов управления хозяйственных обществ. Данным законопроектом, принятым пока только в первом чтении, значимым является введение презумпции вины руководителя в случае, если он принял решение без учета имеющейся у него информации или не предпринял мер по получению такой информации, или решение принято в условиях конфликта между его личными интересами и интересами общества, или принятое решение незаконно или не соответствует требованиям внутренних документов общества. Принятие закона даже в такой редакции предоставило бы акционерам бо’льшие возможности по привлечению к ответственности лиц, действующих в противоречие интересам общества и его акционеров.
     В целом необходимо признать, что права акционеров в настоящее время недостаточно защищены законодательством России по сравнению с правами топ-менеджеров, особенно в случае использования ими щита, предоставляемого трудовым законодательством. Необходимо дальнейшее развитие механизмов защиты прав собственников компаний, в том числе против недобросовестных действий наемных руководителей.


     В части изменений налогового законодательства в сфере налогообложения корпоративных действий следует отметить отмену налогообложения при продаже акций/долей в уставном капитале хозяйственных обществ. Данное нововведение, безусловно, коснулось  не всех операций с акциями (долями), что вызвало в обществе споры о дискриминационном характере внесенных поправок, вместе с тем, норма о безналоговом отчуждении акций и долей в уставном капитале появилась и начнет работать с 2016 года.
     Кроме того, следует отметить упрощение условий применения нулевой ставки налога на дивиденды, получаемых российскими организациями, а именно, исключение с 1 января 2011 г. требования о стоимости вклада (доли) не менее 500 млн. руб.

     Существенно дополняются нормы налогового закона, посвященные трансфертному ценообразованию. С 1 января 2012 года вступает в силу Федеральный закон от 18.07.2011 №227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения". Закон дополняет Налоговый кодекс РФ новым разделом V.1, посвященным взаимозависимым лицам. По новым правилам перечень оснований для признания лиц взаимозависимыми будет значительно расширен и детализирован, однако сформулирован исчерпывающим образом. С одной стороны, это дает налоговым органам больше возможностей для квалификации сделок как взаимозависимых. С другой стороны, это должно избавить налогоплательщиков от необоснованных претензий в случае, если их отношения с контрагентами явно не подпадают ни под один из сформулированных оснований, поскольку их перечень является исчерпывающим. Однако, как и прежде, суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, но из числа тех, которые предусмотрены правовыми актами (п. 3.3 Определения Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 №441-О).
     В дополнение ко всему вышесказанному новый закон вводит новый вид налоговых проверок, проводить которые будет ФНС России. Это проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.
     Ответственность за неуплату налога в результате применения нерыночных цен с 2017 г. составит 40% от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 000 руб. (до 2014 г. такой штраф применяться не будет, а в 2014 - 2015 гг. сумма штрафа составит 20%).

     Таким образом, налоговое законодательство России, с одной стороны, смягчается в сфере налогообложения корпоративных транзакций (выплата дивидендов, продажа компаний), но, с другой стороны, пытается выстроить стройную систему контроля за трансфертным ценообразованием и дать в руки налоговым органам действующий инструмент выявления и пресечения случаев получения налогоплательщиками налоговой выгоды от трансфертных сделок.

 
Пронина Надежда 
Консалтинговая компания «Юкей» (г. Пермь)
 
_____________________________________________________
 Информационно-правовое издание «Legis.ru» напоминает, что в соответствии со статьей 1274 Гражданского Кодекса РФ свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях допускается без согласия автора или иного правообладателя с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования. Таким образом, при свободном воспроизведении аналитической статьи, опубликованной на страницах информационно-правового издания «Legis.ru», просим в обязательном порядке указывать имя автора и источник заимствования, т.е. соответствующую страницу информационно-правового издания «Legis.ru», на которой размещена аналитическая статья. В любом ином случае, в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 1274 Гражданского Кодекса РФ, воспроизведение аналитической статьи запрещено.



Вернуться назад